用人單位籌備期間發(fā)生工傷該怎么解決？
【事件回放】
2014年7月，我們接到某顧問單位李經(jīng)理的咨詢，顧問單位是一家從事廣告制作的文化傳媒公司。公司由李某和周某出資，尚在籌備期，工商機(jī)關(guān)還沒有核發(fā)營業(yè)執(zhí)照，但在此期間，單位已經(jīng)有一部分員工開始工作，由于公司尚未取得營業(yè)執(zhí)照，員工并未簽署勞動(dòng)合同，這期間大概有2個(gè)月之久。恰巧，員工張某的事情就發(fā)生在這段時(shí)間。
張某自2014年1月開始在該公司工作，2月1日下班后，由于手頭負(fù)責(zé)的資料整理工作尚未完成，要趕在明天上班前提交給客戶，所以在公司加班，晚上8點(diǎn)左右，張某去資料室取資料，不小心碰倒了資料柜上方的花盆，花盆從資料柜上落下，砸到了張某的頭上，張某頓時(shí)感覺頭暈昏倒在地。同在加班的同事廖某發(fā)現(xiàn)張某取資料好久沒回來，去資料室張某，發(fā)現(xiàn)張某昏倒在地上，就撥打了120急救電話，將張某送往醫(yī)院。隨后張某家屬及單位領(lǐng)導(dǎo)趕往醫(yī)院
經(jīng)醫(yī)院搶救，張某于2月2日凌晨3點(diǎn)蘇醒，張某為輕微腦震蕩，頭頂發(fā)現(xiàn)淤血有堵塞血管的情況，建議住院治療，單位墊付了住院押金2萬元，并囑咐張某安心養(yǎng)病，待身體狀況良好時(shí)再回公司上班。
2月8日張某出院，結(jié)算在醫(yī)院的費(fèi)用共計(jì)18200元，遵醫(yī)囑在家休息了一周時(shí)間，2月16日上班，張某將醫(yī)院退回的1800元還給了單位。
3月15日，工商機(jī)關(guān)下發(fā)了營業(yè)執(zhí)照，單位就著手與員工簽署勞動(dòng)合同、為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)，所以單位直到4月份才為員工成功繳納了社會(huì)保險(xiǎn)。
張某的情況能算工傷嗎？單位當(dāng)時(shí)還沒有營業(yè)執(zhí)照，這會(huì)不會(huì)影響工傷認(rèn)定？包括醫(yī)藥費(fèi)在內(nèi)的全部費(fèi)用都應(yīng)由單位承擔(dān)嗎？單位還要向張某支付其他費(fèi)用或者補(bǔ)償嗎？
帶著這些疑問，李經(jīng)理找到了我們。
我們?yōu)槔罱?jīng)理分析了整件事件，首先，張某的傷害是因工作原因產(chǎn)生的，雖然已經(jīng)過了下班時(shí)間，但張某是在進(jìn)行有關(guān)的收尾性工作，屬于工傷認(rèn)定中“工作時(shí)間前后在工作場(chǎng)所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作疏導(dǎo)事故傷害的”這一款的規(guī)定，應(yīng)該屬于工傷。
雖然張某在工作過程中，未盡到必要的注意義務(wù)，將花盆碰倒導(dǎo)致砸傷自己，但是工傷認(rèn)定遵循的是無過錯(cuò)原則，既不問勞動(dòng)者造成傷害是否存在過錯(cuò)，都應(yīng)按照工傷處理，除非勞動(dòng)者受傷或傷害是故意犯罪、醉酒或者吸毒、自殘或者自殺、法律行政法規(guī)規(guī)定的其他情形造成的。
單位當(dāng)時(shí)還沒取得營業(yè)執(zhí)照，在主體上尚不具備用工主體資格，當(dāng)時(shí)的情況也無法為勞動(dòng)者繳納工傷保險(xiǎn)，雖然單位在取得營業(yè)執(zhí)照后為張某繳納了社會(huì)保險(xiǎn)，但發(fā)生事故的時(shí)間并不在繳納社保的這段時(shí)間內(nèi)，所以，還是應(yīng)由單位承擔(dān)張某此次傷害的費(fèi)用。
張某的病情已經(jīng)痊愈，且經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定，不構(gòu)成勞動(dòng)能力喪失，亦未達(dá)到傷殘等級(jí)，為此，單位只需要承擔(dān)張某的醫(yī)藥費(fèi)、護(hù)理費(fèi)等因此實(shí)際產(chǎn)生的費(fèi)用，因單位并未扣發(fā)張某的工資，所以，也不存在停工留薪期工資的問題，并且，就停工留薪期的工資，即使單位已經(jīng)繳納社保，亦是由單位承擔(dān)的。
【案例解析】
用人單位并非從領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日才開始工作的，在設(shè)立之前就已經(jīng)存在選址、項(xiàng)目洽談等一系列工作，為此，大量用人單位在取得營業(yè)執(zhí)照之前已經(jīng)開始招聘員工，只是因?yàn)楫?dāng)時(shí)尚未取得營業(yè)執(zhí)照，也沒有公章，所以無法以用人單位名義與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，這樣就出現(xiàn)了一段權(quán)利義務(wù)的真空期，在籌備期，用人單位應(yīng)當(dāng)妥善處理用工關(guān)系。
1、用人單位籌備期招聘員工是否屬于非法用工
根據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》第2條第1款規(guī)定，企業(yè)、個(gè)人經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織是用人單位?？梢姡I備期的單位不具備用人單位的主體資格，不能簽訂勞動(dòng)合同。
本案例的用人單位籌備期，用人單位取得營業(yè)執(zhí)照及公章后，就會(huì)與籌備期招聘的勞動(dòng)者簽署勞動(dòng)合同，建立勞動(dòng)關(guān)系，不能將用人單位籌備期招聘勞動(dòng)者理解為非法用工關(guān)系。這一點(diǎn)也被《勞動(dòng)合同法》第93條認(rèn)可，不具備用人資格的單位，勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照法律有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
2、用人單位籌備期間勞動(dòng)者發(fā)生傷亡事故的，能否申請(qǐng)工傷認(rèn)定的，用人應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)賠償責(zé)任
雖然不能將用人單位籌備期招聘的勞動(dòng)者簡(jiǎn)單理解為非法用工，但是，根據(jù)《非法用工單位人員傷亡一次性賠償辦法》第2條規(guī)定，未經(jīng)依法登記的單位受到事故傷害或者職業(yè)病的勞動(dòng)者，單位應(yīng)當(dāng)按照《非法用工單位人員傷亡一次性賠償辦法》規(guī)定承擔(dān)責(zé)任，即用人單位籌備期勞動(dòng)者發(fā)生傷亡事故的，應(yīng)當(dāng)按照非法用工單位人員傷亡的法律規(guī)定進(jìn)行處理。
非法用工，包括兩種情形，一種是單位不具備用工主體資格，即單位沒有辦理營業(yè)執(zhí)照、沒有依法登記或者備案、被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者被撤銷登記、備案；另一種是單位雇傭了不具備勞動(dòng)者主體資格的人員，比如雇傭未滿16周歲的童工。
因?yàn)榉欠ㄓ霉け旧聿环戏梢?guī)定，所以單位無法為員工繳納工傷保險(xiǎn)，一旦出現(xiàn)工傷事故，不能申請(qǐng)工傷認(rèn)定，全部的工傷賠償均應(yīng)由單位自行承擔(dān)。法律就非法用工單位工傷處理問題做了專門規(guī)定，責(zé)任及賠償標(biāo)準(zhǔn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)重于正規(guī)用工情況下的工傷待遇。
3、在籌備期內(nèi)，用人單位可以采取哪些措施減少員工傷亡事故的發(fā)生
首先，用人單位應(yīng)加強(qiáng)籌備期內(nèi)人員的規(guī)范管理，嚴(yán)格遵守國家關(guān)于工作時(shí)間的規(guī)定，確需延長工作時(shí)間的，應(yīng)嚴(yán)格審批。
其次，因?yàn)榛I備期內(nèi)用人單位無法為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)，所以，用人單位可以考慮為員工購買商業(yè)保險(xiǎn)，選擇意外傷害保險(xiǎn)或者其他適合本單位的保險(xiǎn)類型進(jìn)行投保，一旦出現(xiàn)員工傷亡事故，商業(yè)保險(xiǎn)可以承擔(dān)全部或者一部分損失，減少因此給用人單位帶來的損失，同時(shí)降低用人單位處理事故的工作難度。
【溫馨提醒】
單位籌備期是個(gè)較為特殊的時(shí)期，雙方存在實(shí)際用工關(guān)系，用人單位應(yīng)支付勞動(dòng)報(bào)酬，但卻無法以用人單位名義簽訂勞動(dòng)合同，用人單位無法繳納社會(huì)保險(xiǎn)，一旦發(fā)生工傷事故，用人單位將承擔(dān)較重的賠償責(zé)任。所以，建議用工單位規(guī)范籌備期間各項(xiàng)制度，盡量避免工傷事故發(fā)生。同時(shí)，用人單位為勞動(dòng)者購買商業(yè)保險(xiǎn)，一旦出現(xiàn)工傷事故，可以由保險(xiǎn)公司承擔(dān)相應(yīng)損失。
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